风险备用金模式的法律风险与改进方向

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今年下半年以来，拍拍贷、宜人贷、人人贷等P2P平台对现行的风险备用金模式进行了调整。

调整的动因，普遍认为还是为了更加合规，降低法律风险。

应该说，风险备用金是各大主流平台普遍采用的一种安全保障措施，未来如何调整，老祝试着做些分析。

风险备用金模式存在的法律风险

一般意义上的风险备用金由平台归集，存入平台账户，主要作用是垫付逾期借款，虽然风险备用金适用有限赔付原则，并不能百分之百保本保息，但理论上仍然存在如下几点风险：

（1）因归集资金进入平台账户，可能被认定为资金池业务；

（2）垫付逾期借款，可能被认定为变相提供担保；

（3）垫付后平台相当于受让了债权，而且风险备用金余额不足时，平台也可能以自有资金补足，这样会使平台脱离信息中介属性，而具备信用中介功能。


行业中的两种调整方向浅析

方向一：对风险备用金进行更名

今年8月17日，宜人贷发布了将“风险备用金”更名为“质保服务专款”的公告，宜人贷在公告中称，依照监管与税务部门规范性要求，宜人贷的“风险备用金”将于2016年8月23日正式更名为“质量保障服务专款”（简称“质保服务专款”）。

拍拍贷发布公告称，将于2016年10月1日起正式将“风险备用金账户”变更为按照“质保服务专款账户”，原风险备用金账户的资金100%转移至新的质保服务专款账户。


宜人贷或以及近期拍拍贷对风险备用金进行了更名，首先反映了行业主流认为风险备用金制度本身可能存在合规风险，这也是公告中公开的更名缘由；其次，宜人贷或拍拍贷更名，但风险备用金的来源、性质和用途并未发生根本变化，也只能作为一种过渡期的暂行安排。

老祝与资深的法律人士做了沟通，得出的结论是，如果只做单纯的更名，无法完全规避监管风险，其他P2P平台追随的实质意义不大。相信后续这些行业标杆企业，还会继续做出更多的调整。

方向二：由合作的第三方设立保证金账户

人人贷在官网发布公告，“为了更好地保护投资者利益，经与合作机构友众信业金融信息服务（上海）有限公司（简称友信）协商，自2015年12月31日起，友信将开设由民生银行股份有限公司进行资金存管的专款专用保证金账户，以替代原人人贷开设由民生银行股份有限公司进行资金存管的专款专用风险备用金账户。该账户资金金额与计提方式、以向受保障理财人提供逾期应收赔付功能、民生银行针对该账户每月出具存管报告政策均不变。”

人人贷以合作机构的名义独立开设保证金账户的做法，相对是一种更可行的选项，类似于第三方机构提供担保，与平台自身进行了有效隔离。

结论与建议

1、首先，还是要在风险备用金之外，引入更加多样的安全保障措施，既合法合规、又切实有效，成本可控。

2、其次，对现有的风险备用金模式，应当注意与自有资金隔离，提示赔付不足风险，避免作出类似保本保息或全额赔付的承诺，避免在涉诉时承担连带责任的极端情形发生。具体参见《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十二条“网络贷款平台的提供者通过网页、广告或者其他媒介明示或者有其他证据证明其为借贷提供担保，出借人请求网络贷款平台的提供者承担担保责任的，人民法院应予支持。”

3、结合行业先行者的做法，变更风险备用金的性质，修改其名称，并且转由合作机构来开立保证金账户。

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